Autor: Asher Miller, experto en cumplimiento y fundador de Miller Law, un bufete de abogados israelí especializado en cumplimiento y transacciones entre la industria y el gobierno.
Fuente: The FCPA Blog
Con Goldman Sachs $ 3.3 billón de liquidación , vemos el fracaso de una institución financiera sofisticada e influyente para mantener estrictos controles internos. ¿Como paso? Aquí están las cinco conclusiones más importantes de las que todas las empresas de cualquier industria pueden beneficiarse.
Las funciones de cumplimiento y control de una empresa deben priorizarse y ejecutarse. Diariamente, los equipos de cumplimiento deben insistir en las inspecciones adecuadas antes de la incorporación de terceros, levantar señales de alerta, hacer un seguimiento para garantizar que se lleven a cabo las recomendaciones y resistir la presión ocasional de las funciones de ventas para cerrar acuerdos a cualquier costo. En el caso de Goldman Sachs, por ejemplo, la inexplicable presencia de Jho Low (quien resultó ser el presunto cabecilla) surgió como un problema en las primeras etapas de la planificación de los mega acuerdos y ofertas de bonos de Malasia. Aún así, los departamentos legales y de cumplimiento no permitieron que Goldman Sachs cortara los lazos con él o recibiera explicaciones satisfactorias de cómo estas transacciones podrían llevarse a cabo sin su participación significativa.
Como en el póquer, si no puedes ver al tonto alrededor de la mesa, probablemente seas tú. Para evitar ser tan tontos, los oficiales de cumplimiento y sus equipos deben pensar fuera de la caja y asumir que algún personal de la compañía está interesado en eludir la ruta delineada por las funciones de control. Los oficiales de cumplimiento también deben construir alianzas con la gerencia de nivel medio y superior para fomentar la atmósfera ética adecuada e interceptar tales eluciones. De lo contrario, pueden encontrarse (como se demuestra en el caso actual) aislados de las noticias relevantes de la empresa que todos conocen en el corredor menos ellos.
No es suficiente crear controles de cumplimiento que tengan como objetivo protegerse contra las violaciones de la FCPA. En mi puesto en Airbus , hice hincapié en la necesidad de que los oficiales de cumplimiento de 2020 conozcan todos los peligros regulatorios relevantes para sus empresas. El caso 1MDB, en el que Goldman Sachs y otras partes estuvieron seriamente involucradas en procedimientos de lavado de dinero y decomiso civil, demuestra que sentirse seguro acerca de los riesgos de la FCPA no es suficiente por sí mismo. El equipo de cumplimiento debe adoptar un enfoque “360” sobre todo el entorno regulatorio, incluido el lavado de dinero, las sanciones comerciales, la Ley de Reclamaciones Falsas, el fraude electrónico y más. Como suele suceder, algunos riesgos van acompañados de otros, por ejemplo, los cargos por lavado de dinero siguen a los cargos por soborno. Después de todo, uno tiene que lavar de alguna manera el dinero sucio.
Cualquier actividad que involucre a empresas offshore y protegidas por impuestos debe generar señales de alerta hasta que se obtenga una explicación satisfactoria sobre la estructura del trato. Cualquier empresa que adquiera un servicio de una persona que no tenga motivos para trabajar a través de una red de empresas fantasma debe verificar minuciosamente todas las circunstancias y antecedentes de los involucrados. Estas cadenas de pago son una puerta abierta para las transferencias de dinero encubiertas y los peligros relacionados.
El cumplimiento de terceros no termina con la incorporación. Según la declaración de hechos del caso del DOJ, las sospechas con respecto a Jho Low, el punto focal de los sobornos y los pagos encubiertos, surgieron dentro de Goldman Sachs después de que se involucró profundamente con 1MDB y sus empresas financieras. Sin embargo, las funciones de control de la compañía no actuaron sobre estas sospechas para tratar de aprender más sobre la evolución de los acuerdos y los roles de los terceros que trabajan con 1MDB o Goldman o que reciben pagos a través de diversos y complejos acuerdos. Nuevamente, actuar en base a tales sospechas puede haber evitado el dolor de cabeza de cumplimiento que experimentó la empresa.
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Al igual que en otros casos en los que las empresas han pagado cuantiosas liquidaciones de la FCPA, esto no destruirá a Goldman Sachs, pero puede interrumpir gravemente su negocio actual y anticipado en todo el mundo y provocar cambios profundos en su gestión y operaciones.
A la luz de las voces fuertes que piden una mayor responsabilidad social corporativa en medio de la crisis de Covid-19, las empresas deben asumir la responsabilidad de reformar su cultura organizacional, abordar con firmeza los problemas desagradables y resolver las inquietudes de cumplimiento y control antes de que las autoridades llamen a su puerta.
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